建設(shè)工程分包合同“背靠背”條款的特點是什么？
建設(shè)工程分包合同中的“背靠背”條款，是指雙方在合同中約定，付款方的付款時間、金額、方式等以第三方（通常是業(yè)主或發(fā)包人）給付款方為條件的一種條款。這種條款在建設(shè)工程領(lǐng)域尤為常見，其核心在于承包人向分包人支付款項以“業(yè)主支付款項”為前提。
一、條款性質(zhì)
從法律性質(zhì)上來說，“背靠背”條款屬于附條件的民事法律行為。根據(jù)《民法典》第一百五十八條：“民事法律行為可以附條件，但是根據(jù)其性質(zhì)不得附條件的除外。附生效條件的民事法律行為，自條件成就時生效?！边@意味著，承包人向分包人支付工程價款的前提是發(fā)包人已向承包人支付相應(yīng)的工程價款，這一條件是否成就直接決定了承包人支付義務(wù)的履行。
二、條款內(nèi)容
在建設(shè)工程分包合同中，“背靠背”條款通常表述為：“承包人在收到業(yè)主支付的工程價款后，扣除相應(yīng)的管理費后于某日內(nèi)支付給分包人；業(yè)主未付款的，承包人拒絕支付分包人工程價款。”或者根據(jù)業(yè)主付款的進度，承包人按照相同比例向分包人付款，業(yè)主未支付的，分包人不得請求支付工程款。
三、法律效力
關(guān)于“背靠背”條款的法律效力，司法實務(wù)中存在一定爭議。一種觀點認(rèn)為，該條款符合民法總則規(guī)定的附條件的民事法律行為，不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)是有效的。另一種觀點則認(rèn)為，該條款可能是承包人濫用其總包地位和權(quán)利，強迫分包商訂立，違反了合同相對性原則和公平原則，應(yīng)認(rèn)定無效。
然而，從多數(shù)司法實踐來看，只要“背靠背”條款是當(dāng)事人之間的真實意思表示，且不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，通常會被認(rèn)定為有效。但需要注意的是，如果承包人惡意阻礙付款條件成就，或者怠于行使其到期債權(quán)致使分包人不能及時取得工程款，分包人有權(quán)依據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定要求承包人承擔(dān)付款責(zé)任。
四、對分包人的影響
“背靠背”條款對分包人而言存在一定的風(fēng)險。因為分包人無法直接掌握業(yè)主支付款項的情況，也無法直接要求業(yè)主支付工程款。因此，在簽訂分包合同時，分包人應(yīng)充分注意該條款的表述和可能帶來的風(fēng)險，并盡可能通過合同條款的約定來降低自身的風(fēng)險。
應(yīng)對策略
針對“背靠背”條款帶來的風(fēng)險，分包人可以采取以下策略來應(yīng)對：
1. 謹(jǐn)慎簽訂分包合同：在簽訂分包合同時，分包人應(yīng)仔細(xì)閱讀合同條款，特別是關(guān)于付款條件的約定，避免簽署對自己不利的條款。
2. 收集結(jié)算及付款信息：分包人應(yīng)密切關(guān)注承包人與業(yè)主之間的結(jié)算及付款情況，并盡可能收集相關(guān)信息作為證據(jù)。
3. 及時主張權(quán)利：如果承包人未按照約定支付工程款且不存在合理的抗辯事由時，分包人應(yīng)及時通過訴訟或仲裁的方式主張權(quán)利。
4.要求承包人承擔(dān)舉證責(zé)任：在訴訟或仲裁過程中，分包人可以要求承包人承擔(dān)舉證責(zé)任證明其已收到業(yè)主支付的工程價款且己按照約定支付給分包人。
